Хозяйственное общество состоящее из одного лица

Хозяйственное общество состоящее из одного лица

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредительным документом акционерного общества является устав, утвержденный учредителями (п.3 ст.98 ГК РФ). Заключаемый же учредителями договор, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества (п.1 ст.98 ГК РФ), по своей юридической природе является не учредительным, а договором о совместной деятельности (п.1 ст.1041 ГК РФ). В момент регистрации АО как юридического лица этот договор прекращается и потому не может определять статус созданного с его помощью общества.

В уставе АО наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица, должны содержаться условия о категориях выпускаемых акций, их количестве и номинальной стоимости; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решение по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах (п.3 ст.98 ГК РФ; п.3 ст.11 Закона об акционерных обществах).

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретаемых акционерами.

В случае если в уставном капитале общества определенная доля принадлежит государству (муниципальному образованию), то устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («Золотая акция») (см. ст.11 Закона об АО). Внесение в Устав общества сведений о «Золотой акции» или об исключении из него этих сведений осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.

При учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди его учредителей. До оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (абз.2 п.3 ст.2 Закона об АО). Закон требует оплатить первые 50% акций в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50% акций должны быть оплачены в течение года (ст.34 Закона об АО)[37]. Законом об АО допускается возможность установления уставом не только количества и номинала акций, приобретенных акционерами (размещенных акций), но и некоторого количества акций, предполагаемых к дополнительному размещению в будущем (объявленных акций).

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано принять меры, предусмотренные законом, и в частности уменьшить свой уставный капитал и зарегистрировать это уменьшение установленным порядком. В случае, если размер уставного капитала составит величину, меньшую, чем предписано законом, общество подлежит ликвидации.

Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:

— до полной оплаты всего уставного капитала;

— если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов (ст.102 ГК).

Акционерное общество вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты.

Акционерное общество вправе уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. Права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала общества или снижения стоимости его чистых активов определяются законом об акционерных обществах[38].

Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества и только после уведомления об этом его кредиторов.

Согласно ст.30 Закона об акционерных обществах, в течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала оно обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала[39].

Долю акционера в уставном капитале общества удостоверяют акции. При учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди учредителей. Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ст.96 ГК РФ).

Акции подразделяются на обыкновенные и привилегированные. Обыкновенные акции дают право на участие в управлении обществом. Привилегированные — не дают права на участие в управлении обществом[40], но предоставляют право на преимущественное получение дивидендов в твердо установленном размере и преимущественное получение части имущества АО, оставшегося после ликвидации общества.

Читайте также:  Присутствие понятых обязательно при

Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п.1 ст.102 ГК РФ).

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций — решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.

При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества[41]. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

В акционерном обществе создается трехзвенная структура управления. Общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган (единоличный или коллегиальный). В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО). (Российское законодательство отождествляет наблюдательный совет с советом директоров, помимо этого он может состоять на одну четверть из членов исполнительного органа) (п.2 ст.66 Закона об АО). Общее собрание акционеров имеет исключительную компетенцию, определенную законом (ст.48 Закона об АО). Она включает право на:

— изменение устава, в т.ч. размера уставного капитала;

— реорганизацию и ликвидацию общества;

— избрание наблюдательного совета, исполнительного органа, ревизионной комиссии (ревизора) (последние вопросы могут быть решены и наблюдательным советом), а также досрочное прекращение их полномочий;

— утверждение годового отчета и баланса общества;

— распределение прибылей и убытков;

— совершение некоторых крупных сделок и др.

Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции.

Наблюдательный совет («совет директоров») общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую законом и уставом общества (ст.65 Закона об АО). В нее обычно входят:

— вопросы подготовки и созыва общего собрания;

— образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий;

— использование резервных и иных фондов общества;

— утверждение внутренних документов общества;

— дача согласия на заключение некоторых сделок;

— выдача рекомендаций по размеру дивиденда и порядку его выплаты и

Исполнительный орган АО может быть единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества всегда, а коллегиальный — в случаях, предусмотренных уставом. По решению общего собрания, полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации) (абз.3 п.1 ст.69 Закона об АО).

В обществе должен вестись реестр акционеров (ст.44 Закона об АО). В реестре должны фиксироваться и все сделки акционеров по отчуждению (приобретению) акций общества.

Участники АО обладают всеми правами и несут обязанности участников обществ и товариществ, предусмотренных ст.67 ГК РФ. Важным правом акционеров, владеющих 10% акций общества, является право требования аудиторской проверки деятельности АО. Владельцы привилегированных акций общества (по которому общество гарантирует получение заранее определенного дивиденда) по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании (за исключением случаев, предусмотренных п.3-5 ст.32 Закона об АО, когда у них право голоса появляется).

При слиянии и присоединении двух или нескольких АО между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который определяет порядок конвертации (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества.

При разделении и выделении из акционерного общества других акционерных обществ принимается решение общего собрания реорганизуемого, таким образом, общества о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ (ст.15-19 Закона об АО).

Читайте также:  Обязанность заключать договора на вывоз тбо

Наиболее распространенная ошибка заключается в установке конечного бенефициара в цепочке собственников компании, где одна компания является полноценным владельцев другой компании, но при этом сама состоит из одного участника — физического лица.

Схематично это выглядит следующим образом:

Согласно действующему законодательству такая структура построения холдинга запрещена.
Согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об Обществах с ограниченной ответственностью" общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником. Однако при этом общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Согласно п. 2 ст. 66 Гражданского кодекса Российской Федерации хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Таким образом, единственным участником юридического лица может являться физическое лицо либо юридическое лицо, имеющее в своем составе хотя бы двух участников. Ввиду того, что в состав юридического лица входит один участник-физическое лицо, данное юридическое лицо не может являться единственным участником другого юридического лица.

Согласно подп. 3 п. 3 ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо ликвидируется по решению суда по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Согласно подп. 14 п. 1 ст. 31 Налогового кодекса Российской Федерации, а также абз. 2 п. 11 ст. 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации" налоговые органы вправе предъявлять в суды общей юрисдикции, Верховный Суд Российской Федерации или арбитражные суды иски (заявления) в иных случаях требования о ликвидации такого юридического лица.

Таким образом, в случае, если структура холдинга построена по указанному выше принципу, то последствием нарушения императивных норм, в силу которых общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, является ликвидация такого юридического лица по решению суда. Иск с требованием о ликвидации такого юридического лица может быть предъявлен в суд налоговым органом.

На практике налоговый орган перед обращением в суд с требованием о ликвидации, как правило, направляет уведомление нарушителю с предложением устранить данное правонарушение в месячный срок. В случае, если юридическое лицо не устраняет данное требование налогового органа, то такой налоговый орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица. ( с )

"Финансовые и бухгалтерские консультации", 2007, N 2
Вопрос: На момент учреждения ООО состояло из трех участников. Через какое-то время один участник (АО "С") выкупил акции у двух других. АО "С" состоит из одного лица и является акционерным обществом упрощенного типа, созданным по праву Франции, т.е. по своей сути является хозяйственным обществом.
Каковы правовые последствия указанной ситуации?
Ответ: Действующее законодательство РФ содержит императивные нормы, в силу которых общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Данное правило закреплено в п. 2 ст. 88 ГК РФ и в п. 2 ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Под хозяйственными обществами в п. 1 ст. 66 ГК РФ понимаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Буквальное толкование закона позволяет сделать вывод, что указанный запрет не распространяется на учредителей, действующих в иных организационно-правовых формах. Следовательно, для определения легитимности ситуации, в которой российское юридическое лицо имеет в качестве единственного участника другое юридическое лицо, состоящее из одного участника, необходимо установить их организационно-правовую форму.
Для определения организационно-правовой формы иностранного юридического лица и состава его участников следует установить подлежащее применению право. Согласно п. 1 ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. В отношении учрежденного в иностранном государстве юридического лица его статус и организационно-правовая форма, вопросы создания, реорганизации и ликвидации, содержание правоспособности, порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, внутренние отношения, в том числе с его участниками, определяются личным законом такого юридического лица, т.е. правом иностранного государства.
В рассматриваемой ситуации для определения, действительно ли иностранное хозяйственное общество состоит из одного лица, в целях п. 2 ст. 88 ГК РФ потребуется применение судом личного закона юридического лица. Суд должен установить содержание норм такого права в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (п. 1 ст. 1191 ГК РФ).
На основании изложенного, а также принимая во внимание отсутствие в законодательстве РФ обязанности иностранных юридических лиц представлять сведения о своих участниках, считаем: риск установления того, что акционерное общество упрощенного типа по законодательству Франции имеет в действительности единственного участника, является минимальным.
Однако надо иметь в виду, что если контролирующим органом будет установлено и доказано в суде наличие в сложившейся ситуации состава правонарушения, то результатом этого может явиться следующее правовое последствие: юридическое лицо ликвидируют по решению суда. Это может быть, когда:
— при создании юридического лица допущены грубые нарушения закона и эти нарушения носят неустранимый характер;
— лицо ведет деятельность без надлежащего разрешения (лицензии); запрещенную законом; с нарушением Конституции РФ; с иными неоднократными либо грубыми нарушениями закона или других правовых актов;
— некоммерческая организация (в том числе общественная или религиозная, благотворительный или иной фонд) систематически ведет деятельность, противоречащую ее уставным целям.
Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательством (п. п. 2 и 3 ст. 61 ГК РФ).
Руководствуясь п. 2 ст. 25 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также при неоднократных либо грубых нарушениях законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц. Оценку тому, относятся ли допущенные нарушения к грубым, надлежит дать суду, рассматривающему дело по существу, а обязанность по доказыванию исковых требований в соответствии со ст. 65 АПК РФ возложена на истца.
По мнению авторов, в рассматриваемой ситуации отсутствуют основания для применения как ст. 61 ГК РФ, так и ст. 25 Закона N 129-ФЗ, поскольку ни при создании юридического лица (ООО), ни при ведении этим лицом хозяйственной деятельности никаких нарушений допущено не было.
Кроме того, необходимо отметить, что в соответствии с ч. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации" юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены. Также следует учитывать позицию КС РФ, изложенную в Постановлении от 18 июля 2003 г. N 14-П. Суд указал, что исходя из конституционно-правового смысла положений ст. 61 ГК РФ, предусмотренная этой статьей санкция в виде ликвидации юридического лица не может быть назначена по одному лишь формальному основанию, а должна применяться в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности и быть соразмерной допущенным юридическим лицом нарушениям и вызванным ими последствиям. При нарушении юридическим лицом требований закона или иных правовых актов, которые могут быть устранены, суд вправе предложить ему принять меры по устранению этих нарушений (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц").
Арбитражная практика также исходит из того, что отдельное нарушение нормативно-правовых актов, допущенное как при создании юридического лица, так и в процессе его деятельности, само по себе не может являться единственным основанием прекращения деятельности юридического лица путем его ликвидации при условии, что это нарушение носит устранимый характер (Постановление ФАС Московского округа от 11 октября 2004 г. по делу N КГ-А40/8966-04). Нарушения закона должны быть очень существенны, чтобы позволить арбитражному суду с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных ими последствий, принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц (Постановление ФАС Уральского округа от 24 января 2006 г. по делу N Ф09-4523/05-С4). Также суды указывают, что устранение допущенных нарушений является основанием для отказа в удовлетворении иска о ликвидации организации (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 9 августа 2005 г. по делу N Ф03-А16/05-1/1793).
На основании изложенного можно сделать вывод, что в сложившейся ситуации существует теоретическая возможность обращения регистрирующего органа в суд с заявлением о ликвидации общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем вероятность удовлетворения соответствующего требования представляется минимальной, что связано как с неочевидностью самого факта правонарушения, так и с возможностью в кратчайшие сроки устранить выявленное нарушение и его вредные последствия при наличии таковых.
Отметим, что административной ответственности за нарушения, связанные с деятельностью хозяйственного общества, имеющего единственного участника, состоящего, в свою очередь, из одного лица, действующее законодательство РФ не предусматривает.
Н.С.Реснянская
Юрист
Компании "ФБК"
П.В.Достовалов
Юрист
Компании "ФБК"
Подписано в печать
24.01.2007

Ссылка на основную публикацию
Adblock detector